В сентябре 2005 г. будет отмечаться 10-летний юбилей вступления в силу Договора о гармонизации коммерческого права в Африке, на основе которого создана Организация гармонизации права в сфере бизнеса (ОХАДА). Сегодня ОХАДА объединяет 16 стран континента с общей численностью населения 115 млн. человек. Несмотря на очевидную необходимость изучения правового поля ОХАДА, в том числе в целях более эффективного сопровождения российских компаний, действующих на африканском рынке, на русском языке литература об этой международной организации пока, к сожалению, практически отсутствует.

В традиционных африканских обществах до второй половины XIX в. преобладало обычное право, нормы которого вырабатывались в течение длительного времени самим социумом¹ . Исключение составляли лишь некоторые территории, например, средневековые империи средней дельты реки Нигер, где господствовал шариат² .

В колониальную эпоху положение изменилось, и Африка, по сути, перешла к правовому дуализму. С одной стороны, для большинства населения продолжали действовать "туземные обычаи", с другой - метрополии вводили свое право. Во Французской Западной и Экваториальной Африке и на Мадагаскаре вводилось французское право, в Анголе и Мозамбике - португальское, в Бельгийском Конго (ныне - Демократическая Республика Конго, ДРК) - бельгийское, а в английских колониях (ныне - членах Содружества) общее право метрополии³ .

Эрозия правового дуализма началась после получения независимости бывшими колониями. Преимущественно в 60-е гг. XX в. были проведены реформы, суть которых сводилась к интеграции права, привнесенного колонизаторами, и традиционных норм, определяемых национальными особенностями. В некоторых странах были кодифицированы обычаи (Мадагаскар, Танганьика, Сенегал и др.)⁴ .

В результате, если на заре независимости, например, все французские колонии имели схожую правовую систему, основанную на законодательстве метрополии, то впоследствии каждая страна в отдельности приспосабливала правовую систему к местным реалиям. Так, трудовые отношения в французских колониях регулировались единым Трудовым кодексом заморских территорий 1952 г.⁵ В дальнейшем многие страны, особенно те, кто стал на путь строительства социализма, кардинально поменяли данный кодекс. Аналогичная ситуация наблюдалась и с другими отраслями права. В итоге, на рубеже XXI в. правовое поле Африки стало похоже на мозаику - настолько разнятся правовые системы стран континента.

С конца XX в. в мире активно развивается процесс глобализации экономики. В Африке, начиная с 80-х гг. и позже - в 90-е гг., процесс формирования субрегиональных экономических группировок происходил особенно активно. При этом государства зоны французского франка*

* К зоне французского франка относятся 15 стран Африки: Бенин, Буркина-Фасо, Гвинея-Бисау, Кот-д'Ивуар, Мали, Нигер, Сенегал, Того (все - члены УЕМОА), а также Габон, Камерун, Республика Конго, ЦАР, Чад, Экваториальная Гвинея (все - члены СЕМАК) и Коморские острова. Эти же государства (плюс Гвинея) являются членами ОХАДА.

стр. 39

вошли в состав Западноафриканского экономического и валютного союза (УЕМОА) и Экономического и валютного сообщества стран Центральной Африки (СЕМАК). Помимо этого, все члены УЕМОА одновременно являются и членами Экономического сообщества государств Западной Африки (ЭКОВАС). Наиболее развитой из перечисленных организаций является УЕМОА, основная цель которого - создание общего рынка, в рамках которого будут существовать свобода перемещения товаров, услуг, людей и капиталов⁶ .

ОХАДА - НОВЫЙ ИНСТРУМЕНТ ПРАВОВОЙ ИНТЕГРАЦИИ В АФРИКЕ

Для повышения конкурентоспособности на мировом рынке в условиях глобализации и улучшения инвестиционного климата, а также для дальнейшего развития процессов интеграции в рамках субрегиональных группировок крайне необходимо улучшение правового поля континента, унификация и гармонизация правовых систем.

Осознавая это, в апреле 1991 г. в г. Уагадугу (Буркина-Фасо) министры финансов стран зоны франка приняли решение изучить возможность создания гармонизированной системы в области предпринимательского права. На совещании министров финансов зоны франка в Париже в октябре 1991 г. участники попросили Францию оказать помощь в создании такой системы⁷ . В ходе франко-африканского саммита в Либревиле (Габон) в октябре 1992 г. инициатива была озвучена на высшем уровне, а 17 октября 1993 г. в г. Порт-Луи (Маврикий) в ходе V саммита по франкофонии 12 африканских стран подписали Договор о гармонизации коммерческого права в Африке⁸ . Он вступил в силу 18 сентября 1995 г. после того, как был ратифицирован семью странами. В результате появилась ОХАДА (Organisation pour l'Harmonisation en Afrique du droit des affaires, OHADA).

В соответствии со ст. 1 Договора, целью ОХАДА является "... гармонизация коммерческого права государств-участников путем выработки и принятия современных и адаптированных к их экономических реалиям общих правил, путем внедрения соответствующих юридических процедур и путем поощрения к использованию арбитража для урегулирования разногласий по договорным отношениям".

В апреле 1999 г. членом организации стала Гвинея-Бисау, а в мае 2000 г. - Гвинея. В начале 2004 г. президент ДРК Д. Кабила заявил, что его страна намерена присоединиться к ОХАДА⁹ . С такими же заявлениями выступали Джибути, Мадагаскар, Мавритания, Марокко и Тунис.

ОХАДА открыта для всех стран-членов Организации африканского единства (ее правопреемника - Африканского Союза, АС) без какого-либо согласия государств, уже подписавших Договор. Присоединение же стран, не входящих в состав АС, возможно лишь при наличии согласия всех членов организации. Рабочий язык ОХАДА - французский. Функционируют все органы ОХАДА: Совет Министров, Общий суд правосудия и арбитража, Постоянный секретариат и Региональная высшая школа магистратуры.

СФЕРА ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ ОХАДА

Какие же отрасли права регулирует ОХАДА? Это достаточно сложный вопрос. Дело в том, что здесь существует определенная двойственность¹⁰ . С одной стороны, в соответствии со ст. 1: "Целью Договора является гармонизация коммерческого права (droit des affaires) государств-участников". С другой, в соответствии со ст. 2: "Для применения настоящего Договора, в области коммерческого права создается свод правил, относящихся к акционерному праву, юридическому статусу предпринимателя, взысканию долгов, гарантиям и способам их обеспечения, режиму антикризисного управления предприятий и юридической ликвидации, к арбитражному праву, трудовому законодательству, бухгалтерскому праву, законодательству в области продаж и транспорта, и к любой другой отрасли, которую Совет Министров посчитает своим единогласным решением включить в свод правил в соответствии с целью настоящего Договора...". Таким образом, сфера применения ОХАДА достаточно широка и определяется, в конечном счете, решениями Совета Министров.

Однако существует ряд внешних ограничений компетенции ОХАДА - это наличие международных организаций и соглашений, уже регулирующих отдельные аспекты предпринимательского права стран-участниц Организации¹¹ . Назовем некоторые из них.

Так, в области социальных гарантий в силе остается Генеральная конвенция по социальной защите Организации афромальгашского сотрудничества (ОКАМ, сама организация была распущена в 1986 г.), а также документы созданной в 1992 г. 14 франкоязычными странами Межафриканской конференции по социальной взаимопомощи (СИПРЕС). В области прав интеллектуальной собственности - это 9 приложений к Соглашению Банги от 1977 г. о создании Африканской организации интеллектуальной собственности (ОАПИ), полностью покрывающие вопросы защиты прав интеллектуальной собственности. В области страхования - это Договор о создании Межафриканской конференции рынков страхования (СИМА), подписанный в 1992 г. в Яунде.

В принципе, в ст. 4 Договора УЕМОА также заложена необ-

стр. 40

ходимость гармонизировать законодательную базу, особенно в области налогообложения, что необходимо для нормального функционирования общего рынка¹² . Уже принято Распоряжение (закон, обязательный для выполнения всеми членами Союза) о Западноафриканской системе бухгалтерского учета (СИСКОА). При наличии аналогичного единообразного акта ОХАДА (четвертого - см. ниже) достаточно трудно, с правовой точки зрения, определить, какой из двух документов будет иметь приоритет.

ЕДИНООБРАЗНЫЕ АКТЫ - ОСНОВНОЙ ПРАВОВОЙ ИНСТРУМЕНТ ОХАДА

Для гармонизации правового поля Советом Министров ОХАДА принимаются Единообразные акты. Они обязательны к исполнению в странах-участницах ОХАДА, даже при наличии противоречий с национальным правом этих стран, т.е. право ОХАДА имеет приоритет над национальным правом¹³ .

В настоящее время уже приняты следующие Единообразные акты:

1. Об общем торговом праве (принят в апреле 1997 г.). Прописаны вопросы, связанные со статусом предпринимателя, порядком регистрации компаний в Торговом реестре, торговым займом, торговым посредником, правилами совершения торговых сделок. Положения акта обязательны для всех предпринимателей стран-участниц с 1 января 2000 г.

2. О праве коммерческих компаний и групп экономических интересов (апрель 1997 г.). Прописаны вопросы, связанные с порядком функционирования коммерческих компаний, их формами и общими положениями, касающимися их деятельности. Положения акта вступили в силу 1 января 2000 г.

3. О гарантийном праве (апрель 1997 г.). Выделяются три типа гарантий: личные (залоги, гарантийные письма и пр.), движимые и недвижимые (ипотека).

4. Об организации упрощенных процедур взыскания долгов и способах их обеспечения (апрель 1998 г.). Прописывается механизм взимания долгов, в т.ч. путем конфискации имущества. Значительно расширяются права кредитора.

5. Об организации коллективных процедур выверки счетов (апрель 1998 г.). Прописаны процедуры выверки счетов и штрафные санкции в отношении должников, в т.ч. банкротство.

6. Об арбитражном праве (март 1999 г.). Изложены принципы арбитражного права и этапы проведения арбитражного процесса.

7. Об организации и гармонизации бухгалтерского учета на предприятиях (март 2000 г.). Определены принципы организации бухучета на предприятиях стран-участниц ОХАДА. В приложении к акту дается бухгалтерская система ОХАДА, устанавливается образец плана счетов, порядок ведения счетов.

8. О контрактах по транспортировке товаров сухопутным транспортом (март 2003 г.). Акт касается всех контрактов, если место погрузки или выгрузки - одна из стран-участниц ОХАДА. Прописаны права, обязанности и ответственность сторон. Вступил в силу с 1 января 2004 г.¹⁴

Уже подготовлен и обсуждается проект девятого Единообразного акта, который будет регулировать трудовое законодательство стран-членов Организации. В проекте документа более 500 статей¹⁵ . Также имеется проект Единообразного акта о правах потребителей¹⁶ .

По результатам исследования "Об итогах и перспективах реализации Договора ОХАДА", проведенного в 2000 г. специально созданной рабочей группой с участием представителей УЕМОА, СИМА, СИПРЕС и министерства юстиции Франции, были обнародованы следующие перспективные отрасли права, по которым необходимо подготовить Единообразные акты: конкурентное право, банковское право, право интеллектуальной собственности, право гражданских обществ, право кооперативов и обществ взаимопомощи, контрактное право, доказательственное право¹⁷ .

Несмотря на предложение рабочей группы незамедлительно приступить к выработке проектов вышеуказанных актов, в ходе встречи министров финансов зоны франка в марте 2001 г. в Банги было принято решение "развиваться вглубь, а не вширь", т.е. вначале обеспечить полное применение уже принятых 8 актов и лишь после этого приступать к разработке новых. В этой связи следует отметить, что в последнее время национальные судебные инстанции часто выносят решения на основе права ОХАДА, а не требований национального законодательства¹⁸ .

стр. 41

ФИНАНСИРОВАНИЕ ОХАДА - УЗКОЕ МЕСТО ИНТЕГРАЦИИ

Финансирование ОХАДА осуществляется за счет ежегодных отчислений стран-участниц, двусторонней и многосторонней помощи на основе соответствующих соглашений, безвозмездной помощи спонсоров. Размер ежегодных отчислений стран-участниц, а также объемы бюджетов Общего суда правосудия и арбитража и Постоянного секретариата определяются ежегодно указом Совета Министров.

На практике финансирование организации сталкивается с большими трудностями. Первоначально, при создании ОХАДА, Франция (наиболее заинтересованная в создании безопасного юридического пространства во франкоязычной Африке для работы своих компаний) внесла 6,1 млн. евро. Значительная сумма поступила от Программы развития ООН (ПРООН). Предполагалось, что каждое из государств внесет взнос в размере 572 тыс. евро. Данный капитал будет должным образом размещаться с использованием инвестиционных инструментов, и процентные доходы от вложенных инвестиций позволят финансировать текущую деятельность организации. Однако некоторые государства внесли свои взносы с опозданием, другие (Коморы, Гвинея, Гвинея-Бисау, Нигер) еще не внесли. В этой связи ресурсов, генерированных Фондом, оказалось недостаточно. К тому же первоначальные оценки затрат на деятельность ОХАДА оказались заниженными.

В октябре 2003 г. Советом Министров было принято решение о взимании 0,05% импортных пошлин, собираемых странами-участницами, для финансирования организации.

* * *

Дальнейшее развитие ОХАДА во многом будет зависеть не только от финансового обеспечения организации, но и от борьбы за административные полномочия между странами-участницами, в том числе в случае ее географического расширения.

Дело в том, что только путем сложнейших переговоров удалось распределить ключевые посты ОХАДА среди представителей стран-участниц. Общий суд правосудия и арбитража находится ныне в Кот-д'Ивуаре, Региональная высшая школа магистратуры - в Бенине, а Постоянный секретариат - в Камеруне (таким образом удалось достичь определенного паритета в размещении органов ОХАДА между Западной и Центральной Африкой). По негласной договоренности, представители этих стран не выдвигают свои кандидатуры на руководящие посты организации.

Представитель Буркина-Фасо занимает пост руководителя Региональной высшей школы Сенегала - председателя Общего суда, а ЦАР - его первого заместителя. Представитель Конго - пост главного секретаря суда, а представитель Того - постоянного секретаря ОХАДА.

Весьма вероятно, что в будущем при присоединении таких крупных государств, как ДРК, существующий механизм придется пересматривать.

¹ Султаев М. А. Обычное право в странах Восточной Африки. М., 1984.

² Балезин А. С. Колониализм и Африка в XX веке: некоторые особенности политических, социально-экономических и правовых систем //www.africana.ru

³ Правовые системы стран мира: энциклопедический справочник. М., 2003.

⁴ Давид Р., Жоффре-Спинозы К. Основные правовые системы современности. М., 1996.

⁵ Joseph Issa-Sayegh. L'integration juridique des Etats Africains de la Zone Franc - "Penant", 1997, N 823, p. 5 ; "Penant", 1997, N 824, p. 125.

⁶ Дегтерёв Д. А. Западноафриканская "восьмерка" набирает обороты//"Азия и Африка сегодня", 2003 г., N 12, с. 28 - 31.

⁷ Joseph Issa-Sayegh. L'OHADA, l'instrument de l'integration juridique des Etats Africains de la Zone Franc. - "Revue de jurisprudence commerciale", Juin 1999, p. 237.

⁸ Traite relatif l'harmonisation du droit des affaires en Afrique, 17 Octobre 1993.

⁹ OHADA: a la recherche de financements. - "Marches Tropicaux", N 3046, 26 Mars 2004, p. 645.

¹⁰ Joseph Issa-Sayegh. Quelques aspects techniques de l'integration juridique: l'exemple des actes uniformes de l'OHADA. - "Revue de droit uniforme", 1999, p. 5. Unidroit. Rome.

¹¹ Sunday Babalola Ajulo. Sources of the Law of the Economic Community of West African States (ECOWAS). - "Journal of African Law", Vol. 45, Issue 01, April 2001, Cambridge University Press.

¹² Traite modifie de l'UEMOA, 29 Janvier 2003. - Commission de l'UEMOA, Janvier 2003.

¹³ Djibril Abarchi. La supranationalite de l'Organisation pour l'Harmonisation en Afrique du Droit des Affaires (OHADA). - "Revue burkinabe de droit", N 37, ler semestre 2000; Aboudramane Ouattara. De la nature juridique des actes uniformes de l'OHADA. - "Revue mensuelle de l'AIDD", N 20, Octobre 2001, p. 9.

¹⁴ Transport routiers. Le nouveau droit dans l'espace OHADA. - "Marches Tropicaux", N 3042, 27 Fevrier 2004, 413.

¹⁵ Le droit du travail en discussion dans l'espace OHADA. - "Marches Tropicaux", N 3034, 02 Janvier 2004, p. 2753 - 2754.

¹⁶ Kouassi Koudio. Bilan et perspectives de l'OHADA. - "Ecodroit", N 11, Mai 2002, p. 10 - 20.

¹⁷ Там же.

¹⁸ Alain Feneon. Droit OHADA: Un arret de principe de la cour d'appel de N'Djamena sur les appels d'offres. - "Marches Tropicaux", N 3967, 27 Septembre 2004, p. 1858 - 1859.

Permanent link to this publication: